南昌市人民代表大会议事规则
江西省南昌市人大常委会
南昌市人民代表大会议事规则
（2001年7月4日南昌市第十二届人民代表大会第一次会议通过，2001年8月24日江西省第九届人民代表大会常务委员会第二十五次会议批准。根据2010年11月26日江西省第十一届人民代表大会常务委员会第二十次会议批准的2010年10月29日南昌市第十三届人民代表大会常务委员会第三十次会议《关于修改15件地方性法规的决定》修正）
第一章 总 则
第一条 为使市人民代表大会会议工作规范化、制度化，保障市人民代表大会依法行使职权，根据《中华人民共和国宪法》《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》等有关法律的规定，结合市人民代表大会的实践，制定本规则。
第二条 市人民代表大会审议、决定问题，应当严格依法办事，坚持实事求是，充分发扬民主，实行民主集中制的原则。
第二章 会议的举行
第三条 市人民代表大会会议每年至少举行一次。
市人民代表大会常务委员会认为必要，或者有五分之一以上的代表提议，可以临时召集市人民代表大会会议。每年第一次会议一般于第一季度内举行。
第四条 市人民代表大会会议由市人民代表大会常务委员会召集。每届市人民代表大会第一次会议，在本届市人民代表大会代表选举完成后的两个月内，由上届市人民代表大会常务委员会召集。
第五条 市人民代表大会会议有三分之二以上的代表出席，始得举行。
第六条 市人民代表大会常务委员会在市人民代表大会会议举行前，应当做好下列准备工作：
（一）决定会议召开日期；
（二）提出会议议程草案和日程草案；
（三）提出大会主席团和秘书长名单草案；
（四）决定列席人员名单；
（五）会议的其他准备事项。
第七条 市人民代表大会常务委员会在市人民代表大会会议举行的15日前，应当将开会日期、地点和建议会议审议的主要事项通知代表，并予以公布。如会议议程草案中列有审议地方性法规草案的，应当将地方性法规草案及其说明同时发给代表。
临时召集的市人民代表大会会议不适用前款有关通知和公布时间的规定。
第八条 市人民代表大会会议举行前，代表按照选举单位组成代表团。
代表团全体会议推选代表团团长1人、副团长1至2人。团长召集并主持代表团全体会议。副团长协助团长工作。
推选代表团团长、副团长的代表团全体会议，由市人民代表大会常务委员会委托县、区人民代表大会常务委员会和南昌警备区负责召集。
代表团可以分设若干代表小组。代表小组会议推选小组召集人。
第九条 市人民代表大会预备会议举行前，代表团全体会议审议市人民代表大会常务委员会提出的主席团和秘书长名单草案、会议议程草案以及有关会议的其他准备事项，提出意见。
市人民代表大会常务委员会主任会议根据较多数代表团提出的意见，可以对主席团和秘书长名单草案、会议议程草案以及有关会议的其他准备事项提出调整意见，提请预备会议审议。
第十条 市人民代表大会会议举行前，召开预备会议，选举主席团和秘书长，通过会议议程以及会议其他准备事项的决定。
预备会议由市人民代表大会常务委员会主持。每届市人民代表大会第一次会议的预备会议，由上届市人民代表大会常务委员会主持。
第十一条 主席团主持市人民代表大会会议。
主席团的决定，由主席团全体成员的过半数通过。
第十二条 主席团第一次会议推选主席团常务主席若干人，推选主席团成员若干人分别担任每次大会全体会议的执行主席，并决定下列事项：
（一）副秘书长的人选；
（二）会议日程；
（三）表决议案的办法；
（四）代表提出议案截止日期；
（五）其他需要由主席团第一次会议决定的事项。
第十三条 主席团常务主席召集并主持主席团会议。主席团第一次会议由市人民代表大会常务委员会主任召集。主任不能召集会议的时候，可以委托副主任召集。
主席团常务主席可以对属于主席团职权范围内的事项向主席团提出建议，并可以根据会议的进展情况，对会议日程安排作出必要的调整。
第十四条 代表团审议议案和有关报告，应当召开代表团全体会议或者代表小组会议进行。
以代表团名义提出的意见，由全体代表的过半数通过。
第十五条 主席团常务主席可以召开代表团团长会议，就议程有关的重大事项听取代表团的审议意见，进行讨论，并将讨论的情况和意见向主席团报告。
主席团常务主席可以就重大的专门性问题，召集代表团推选的有关代表进行讨论；市有关机关和部门负责人应当到会汇报情况，回答问题。会议讨论的情况和意见应当向主席团报告。
第十六条 主席团可以召开市人民代表大会全体会议进行大会发言，就议案和有关报告听取代表意见。
第十七条 市人民代表大会会议设立秘书处。秘书处由秘书长和副秘书长若干人组成。 秘书处在秘书长领导下，办理主席团交付的事项和处理会议日常事务工作。副秘书长协助秘书长工作。
秘书处设立有关工作机构，负责大会的有关具体工作。
第十八条 市人民代表大会举行会议的时候，市人民代表大会代表应当按时出席，因病或者其他特殊原因不能出席的，会前必须向市人民代表大会常务委员会提出书面请假报告，由主任会议批准。会议期间必须向所在代表团提出书面请假报告，经代表团团长同意，报大会秘书长批准。
未经批准两次不出席市人民代表大会会议的，代表资格终止，经市人民代表大会常务委员会代表资格审查委员会报市人民代表大会常务委员会后，由市人民代表大会常务委员会发出终止代表资格的书面通知，并予以公告。
第十九条 市人民政府组成人员、市中级人民法院院长和市人民检察院检察长，列席市人民代表大会会议；本市选出的省人民代表大会代表，可以列席市人民代表大会会议；市人民代表大会常务委员会副秘书长和办公厅、工作委员会等工作机构负责人，县、区人民代表大会常务委员会，县、区人民政府以及市直其他有关机关、团体的负责人，经市人民代表大会常务委员会决定，可以列席市人民代表大会会议。
列席人员应当按时参加会议，因病或者其他特殊原因不能参加会议的，会前应当向市人民代表大会常务委员会请假，会议期间必须经所在的代表团向大会秘书长请假。
列席会议的人员可以在会议上发言。
第二十条 市人民代表大会会议公开举行。
代表在市人民代表大会会议上的发言，由大会秘书处整理简报印发会议。根据代表本人要求，主席团可以决定将发言记录或者摘要印发会议。
向会议和代表印发材料，必须由大会秘书处统一办理。
市人民代表大会会议可以设立旁听席，旁听办法另行规定。
市人民代表大会会议根据情况可以举行新闻发布会、记者招待会。
第二十一条 市人民代表大会在必要的时候，可以举行秘密会议。举行秘密会议，经主席团征求各代表团的意见后，由有各代表团团长参加的主席团会议决定。
第三章 议案的提出和审议
第二十二条 主席团、市人民代表大会常务委员会、市人民代表大会专门委员会、市人民政府，可以向市人民代表大会提出属于市人民代表大会职权范围内的议案，由主席团决定提交市人民代表大会会议审议，或者并交有关的专门委员会审议，提出报告，再由主席团审议决定提交大会表决。
代表10人以上联名，可以向市人民代表大会提出属于市人民代表大会职权范围内的议案，由主席团决定是否列入会议议程，或者先交有关专门委员会审议，提出是否列入会议议程的意见，再由主席团决定是否列入会议的议程。专门委员会审议的时候，可以邀请提案人列席会议，发表意见。主席团通过的关于议案处理意见的报告应当印发会议。
代表10人以上联名提出的议案，可以在市人民代表大会举行前提出。
第二十三条 议案应当一事一案，书面提出。代表联名提出的，应当署名，第一署名人为领衔提案人。
议案应当写明案由、案据和方案。
提出的制定或者修改地方性法规议案，应当同时提出法规草案文本及其说明，并且提供依据材料以及其他必要的资料。
代表联名提出的制定或者修改地方性法规的议案，应当提出法规的主要内容或者修改的意见。
第二十四条 列入会议议程的议案，提案人和市人民代表大会有关专门委员会、市人民代表大会常务委员会有关工作机构应当提供有关资料。
第二十五条 列入会议议程的议案，提案人应当向会议提出关于议案的说明。议案由各代表团进行审议，主席团可以并交有关专门委员会进行审议、提出报告，由主席团审议决定提请大会全体会议表决。
第二十六条 列入会议议程的地方性法规案，大会全体会议听取提案人的说明后，由各代表团进行审议。审议时，提案人应当派人听取意见，回答询问。根据各代表团的要求，有关机关、组织应当派人介绍情况。
在各代表团审议法规案的同时，由有关的专门委员会进行审议，向主席团提出审议意见，并印发会议。
根据各代表团和有关专门委员会的审议意见，法制委员会提出草案修改稿和审议结果的报告，经主席团审议后印发会议。法规草案修改稿经各代表团审议后，由法制委员会根据各代表团审议意见进行修改，提出法规草案表决稿，由主席团决定提请大会全体会议表决。
第二十七条 专门委员会审议议案和有关报告，涉及专门性问题的，可以邀请有关方面的代表和专家到会，发表意见。
第二十八条 列入会议议程的议案，在审议中有重大问题需要进一步研究的，经主席团提出，由大会全体会议决定，可以授权市人民代表大会常务委员会审议决定，并且报市人民代表大会下次会议备案或者提请市人民代表大会下次会议审议。
第二十九条 列入会议议程的议案，在交付大会表决前，提案人要求撤回的，经主席团同意，会议对该议案的审议即行终止。
第三十条 对未列入会议议程的议案，市人民代表大会专门委员会或者市人民代表大会常务委员会有关工作机构应当根据主席团通过的关于议案处理意见的报告，至迟于市人民代表大会下次会议召开前的3个月办理完毕，答复提案人，并且向市人民代表大会常务委员会和市人民代表大会下次会议作出书面报告。
第三十一条 代表联名提出的议案，经主席团决定不作为议案的，改作建议、批评和意见处理。
代表向市人民代表大会提出的对各方面工作的建议、批评和意见，由市人民代表大会常务委员会有关工作机构交由有关单位研究处理。承办单位应当在接到代表的建议、批评和意见之日起的3个月内，至迟不得超过6个月，予以答复。代表对答复不满意的，可以提出意见，由市人民代表大会常务委员会有关工作机构交由有关单位或者有关上级机关再作研究处理，至迟在2个月内负责答复。
第四章 审议工作报告、审查国民经济和社会发展计划及预算
第三十二条 市人民代表大会每年举行会议的时候，市人民代表大会常务委员会、市人民政府、市中级人民法院、市人民检察院向会议提出的工作报告，经各代表团审议后，有关机关应当根据代表的意见进行补充、修改。市人民代表大会应当对各项工作报告作出相应的决议。
第三十三条 市人民代表大会有关专门委员会和会议工作机构根据各代表团的审议意见，向主席团提出工作报告的审查意见和相应的决议草案，由主席团决定提交各代表团审议。决议草案经主席团通过后，提交大会全体会议表决。
第三十四条 市人民代表大会每年举行会议的时候，市人民政府应当向会议提出关于全市国民经济和社会发展计划草案及上年度计划执行情况的报告，关于市本级总预算草案和上年度市本级总预算执行情况的报告，并将全市国民经济和社会发展计划草案主要指标和执行情况表、市本级总预算草案的收支表以及上年度市本级总预算的执行情况表一并印发会议，由各代表团进行审查。
第三十五条 市人民代表大会会议举行的一个月前，市人民政府发展改革、财政部门应当将向市人民代表大会提交的全市国民经济和社会发展计划草案及上年度计划执行情况，市本级财政总预算草案和上年度市本级总预算执行情况的主要内容提交市人民代表大会财政经济委员会进行初步审查。同时应当提供计划和预算编制的主要依据和有关材料。
市人民政府发展改革、财政部门应当就市人民代表大会财政经济委员会所提出的意见进行研究，并提出改进意见和措施。
第三十六条 市人民代表大会财政经济委员会根据有关专门委员会和各代表团的审查意见，对全市国民经济和社会发展计划草案及上年度计划执行情况的报告，市本级总预算草案和上年度市本级总预算执行情况的报告进行审查，向主席团提出审查结果的报告。主席团审查通过后，印发会议，并将关于批准全市国民经济和社会发展计划的决议草案，关于批准市本级预算及上年度市本级预算执行情况的报告的决议草案提请大会全体会议表决。
第三十七条 在经济运行过程中，市人民代表大会批准的全市年度国民经济和社会发展计划、五年规划必须作部分调整的，由市人民政府提请市人民代表大会常务委员会决定。除特殊情况外，市人民政府应当在市人民代表大会常务委员会举行的1个月前，将调整方案的议案报送市人民代表大会常务委员会。
经市人民代表大会批准的市本级预算，在执行过程中因特殊情况需要调整预算的，由市人民政府提请市人民代表大会常务委员会决定。市人民政府应当编制预算调整方案，于当年9月10日之前提交市人民代表大会常务委员会。市人民政府财政部门应当及时向市人民代表大会财政经济委员会通报预算调整情况，在市人民代表大会常务委员会举行会议审议预算调整方案的1个月前，将预算调整方案，提交市人民代表大会财政经济委员会进行初步审查，由市人民代表大会财政经济委员会向市人民代表大会常务委员会提出审查意见报告。
第五章 选举、辞职和罢免
第三十八条 市人民代表大会会议选举市人民代表大会常务委员会组成人员，市人民政府市长、副市长，市中级人民法院院长，市人民检察院检察长和出席省人民代表大会的代表；通过市人民代表大会各专门委员会主任委员、副主任委员和委员的人选。
第三十九条 市人民代表大会会议选举具体办法由主席团提出草案，经各代表团讨论，提请大会全体会议通过。
第四十条 市人民代表大会常务委员会组成人员，市长、副市长，市中级人民法院院长，市人民检察院检察长的人选，由主席团或者代表20人以上书面联名提出。
主席团提名的候选人人数，每一代表与其他代表联名提名的候选人人数，均不得超过应选名额。
第四十一条 市人民代表大会常务委员会主任、秘书长，市长，市中级人民法院院长，市人民检察院检察长的候选人数一般应当多1人，进行差额选举；如果提名的候选人只有1人，也可以等额选举。市人民代表大会常务委员会副主任，市人民政府副市长的候选人数应当比应选人数多1至3人，市人民代表大会常务委员会委员的候选人数应当比应选人数多十分之一至五分之一，由市人民代表大会根据应选人数在选举办法中规定具体差额数，进行差额选举。
如果提名的候选人数符合选举办法规定的差额数，由主席团提交代表酝酿、讨论后，进行选举。如果提名的候选人数超过选举办法规定的差额数，由主席团将全部候选人名单提交全体代表酝酿讨论后，进行预选，根据在预选中得票多少的顺序，按照选举办法规定的差额数，确定正式候选人名单，进行选举。
市人民代表大会换届选举国家机关工作人员时，提名、酝酿候选人的时间不得少于2天。
第四十二条 市人民代表大会常务委员会组成人员，由市人民代表大会在代表中选举产生。
专门委员会主任委员、副主任委员和委员的人选，由主席团在代表中提名，大会通过。在大会闭会期间，常务委员会可以任免专门委员会的个别副主任委员和部分委员，由主任会议提名，常务委员会会议通过。
第四十三条 选举省人民代表大会代表时，各政党、各人民团体可以联名或者单独推荐代表候选人，代表10人以上联名，也可以推荐代表候选人。代表候选人不限于市人民代表大会代表。
第四十四条 选举省人民代表大会代表的候选人的名额，应当多于应选代表名额五分之一至二分之一。
如果所提候选人的人数符合前款规定的差额比例，即直接进行选举。如果所提候选人的人数超过前款规定的最高差额比例，应当进行预选，根据预选时得票多少的顺序，按照市人民代表大会选举办法规定的具体差额比例，确定正式代表候选人名单，进行投票选举。
提名、酝酿代表候选人的时间不得少于2天。
第四十五条 市人民代表大会补选市人民代表大会常务委员会组成人员，市长、副市长，市中级人民法院院长，市人民检察院检察长和省人民代表大会代表时，候选人数可以多于应选人数，也可以同应选人数相等，选举办法由市人民代表大会决定。
第四十六条 候选人的提名人或者推荐人，应当向会议介绍候选人的基本情况，并且对代表提出的问题作必要说明。根据需要，主席团可以安排候选人与代表见面。
第四十七条 市人民代表大会会议选举，可以设秘密写票处。
选举或者表决结果，由会议主持人当场宣布。候选人的得票数应当向大会宣布。
第四十八条 代表对于确定的候选人，可以投赞成票，可以投反对票，可以另选其他任何有被选举权的公民，也可以弃权。但选举市人民代表大会常务委员会组成人员时另选他人的，必须符合本规则第四十二条第一款规定。
候选人或者其他有被选举权的公民获得全体代表过半数的选票，始得当选。
获得过半数选票的人员名额超过应选名额时，以得票多的当选；因票数相等不能确定当选人时，应当就票数相等的候选人再次投票，以得票多的当选。
获得过半数选票的当选人数少于应选名额时，不足的名额另行选举。另行选举时，可以根据在第一次投票时得票多少的顺序确定候选人，也可以依照法定程序另行提名、确定候选人。经市人民代表大会决定，不足名额的另行选举可以在本次会议进行，也可以在下次会议进行。
另行选举市人民代表大会常务委员会副主任、委员或者市人民政府副市长时，依照本规则第四十一条第一款的规定，确定差额数，进行差额选举。
第四十九条 市人民代表大会常务委员会组成人员，市人民代表大会各专门委员会成员，市长、副市长，市中级人民法院院长，市人民检察院检察长向市人民代表大会提出辞职的，由主席团将其辞职请求交各代表团审议后，提请大会会议决定。大会闭会期间，向市人民代表大会常务委员会提出辞职的，由市人民代表大会常务委员会主任会议将其辞职请求提请市人民代表大会常务委员会会议审议决定。常务委员会决定接受辞职后，报市人民代表大会下次会议备案。
第五十条 市人民代表大会举行会议的时候，主席团、常务委员会，或者十分之一以上的代表联名，可以书面提出对市人民代表大会常务委员会组成人员、市人民代表大会专门委员会成员、市人民政府组成人员、市中级人民法院院长、市人民检察院检察长的罢免案，由主席团交各代表团审议后，提请大会全体会议表决，或者由主席团提出建议，经大会全体会议决定，组织调查委员会进行调查，由市人民代表大会下次会议根据调查委员会的报告审议决定。
第五十一条 市人民代表大会主席团或者十分之一以上的市人民代表大会代表联名，可以书面提出对本市选出的省人民代表大会代表的罢免案，由主席团交各代表团审议后，提请大会全体会议表决。
第五十二条 罢免案应当写明罢免理由，并且提供有关的材料。
罢免案提交大会全体会议表决前，被提出罢免的人员有权在主席团会议或者大会全体会议上提出申辩意见，或者书面提出申辩意见。在主席团会议上提出的申辩意见或者书面提出的申辩意见，由主席团印发会议。
第五十三条 市人民代表大会常务委员会组成人员、专门委员会成员的市人民代表大会代表资格被原选举单位罢免的，其市人民代表大会常务委员会组成人员、专门委员会成员的职务相应撤销，由主席团或者市人民代表大会常务委员会予以公告。
第五十四条 市人民代表大会选举市人民检察院检察长，接受市人民检察院检察长辞职，或者罢免市人民检察院检察长的职务，均须报省人民检察院检察长提请省人民代表大会常务委员会批准。
罢免本市选出的省人民代表大会代表，必须报送省人民代表大会常务委员会备案。
第五十五条 市人民代表大会闭会期间，市人民政府市长、市中级人民法院院长、市人民检察院检察长缺位的时候，由市人民代表大会常务委员会从市人民政府副市长、市中级人民法院副院长、市人民检察院副检察长中决定代理人选，决定代理检察长必须报省人民检察院和省人民代表大会常务委员会备案。
第六章 询问和质询
第五十六条 代表团审议议案和有关报告时，有关机关和部门应当派有关负责人到会，听取意见，回答代表提出的询问。
主席团和专门委员会对议案和有关报告进行审议时，有关机关负责人应当到会，听取意见，回答询问，并且可以对有关议案或者有关报告作补充说明。
如果询问涉及的问题复杂，由受询问机关提出要求，经主席团或者有关专门委员会、有关代表团同意，可以在市人民代表大会闭会后的2个月内作出答复。
第五十七条 市人民代表大会会议期间，代表10人以上联名，可以书面提出对市人民政府及所属部门和市中级人民法院、市人民检察院的质询案。
质询案必须写明质询对象、质询的问题和内容。
第五十八条 质询案按照主席团的决定由受质询机关的负责人在主席团会议、大会全体会议、有关的代表团会议或者有关的专门委员会会议上口头答复，或者由受质询机关书面答复。在主席团会议或者专门委员会会议上答复的，提质询案的代表应当列席会议，发表意见。 提质询案的代表或者代表团对答复质询不满意的，可以提出要求，经主席团决定，由受质询机关再作答复。
在专门委员会会议或者代表团会议上答复的，有关的专门委员会或者代表团应当将答复质询案的情况向主席团报告。主席团认为必要的时候，可以将答复质询案的情况报告印发会议，也可以提请大会全体会议作出相应的决定。
质询案以书面答复的，应当由受质询机关的负责人签署，并且由主席团决定印发会议，或者印发提质询案的代表。
质询案涉及的问题比较复杂的，由受质询机关提出要求，征得提质询案的代表同意，经主席团决定，可以在市人民代表大会闭会后的2个月内，在常务委员会会议或者有关的专门委员会会议上再次作出答复，提质询案的代表应当列席会议，发表意见。
第五十九条 质询案在主席团决定前，提案人要求撤回的，质询案即行终止。
经主席团决定由受质询机关答复尚未答复的质询案，提案人要求撤回的，经主席团同意，质询案即行终止。
第七章 特定问题的调查委员会
第六十条 市人民代表大会可以组织关于特定问题的调查委员会。
第六十一条 主席团或者十分之一以上的代表书面联名，可以提议组织关于特定问题的调查委员会，由主席团提请大会全体会议决定。
调查委员会由主任委员、副主任委员若干人和委员若干人组成，由主席团在市人民代表大会代表中提名，提请大会全体会议通过。调查委员会可以聘请专家参加调查工作。
第六十二条 调查委员会进行调查时，有关的机关、团体和公民有义务如实提供有关材料。提供证明材料的公民要求对材料来源保密的，调查委员会应当予以保密。
调查委员会在调查过程中，可以不公布调查的情况和材料。
第六十三条 调查委员会应当向市人民代表大会提出调查报告。市人民代表大会根据调查委员会的报告，可以作出相应的决议。
市人民代表大会可以授权常务委员会在市人民代表大会闭会期间，听取调查委员会的调查报告，并且可以作出相应的决议，报市人民代表大会下次会议备案。
第八章 发言和表决
第六十四条 市人民代表大会代表在市人民代表大会各种会议上的发言和表决，不受法律追究。
第六十五条 市人民代表大会代表要求在大会全体会议上发言的，应当在会前向秘书处报名，由大会执行主席安排，发言时间不超过15分钟。经会议主持人许可，发言时间可以适当延长。在大会会议上临时要求发言的，经大会执行主席许可，始得发言，发言时间不超过5分钟。未经大会执行主席许可或者发言内容与议题无关，或者超过规定发言时间的，大会执行主席可以制止。
代表报名后，因时间关系未能在全体会议上发言或者要求书面发言的，主席团可以决定将发言材料或者摘要印发会议。
第六十六条 主席团成员和代表团团长或者代表团推选的代表在主席团会议上发言的，每次会议每人可以就同一议题发言2次，第一次不超过15分钟，第二次不超过5分钟。未经会议主持人许可，或者发言内容与议题无关，或者超过规定发言时间的，会议主持人可以制止。
第六十七条 市人民代表大会会议表决议案，由全体代表的过半数通过。表决结果，由会议主持人当场宣布。
第六十八条 市人民代表大会会议表决议案可以采用投票方式、举手方式或者其他方式，由主席团决定。
选举和罢免案，应当采用无记名投票方式。
第九章 附 则
第六十九条 市人民代表大会通过的地方性法规，由市人民代表大会常务委员会报经省人民代表大会常务委员会批准后，发布公告予以公布。
第七十条 本规则自公布之日起施行。
从占有的分类窥视我国物权法之占有制度
任江渝
摘要
占有是民事法律的一项重要制度，世界各国民法都不同程度的对占有制度作出了相应的规定，2008年通过的《中华人民共和国物权法》以单独一章共五条的内容作出了规定，但是如此简单化的规定，远远不能满足现实生活得需要，也不利于司法实践的操作。另外，长期以来很多国家和地方立法把占有制度作为物权法律制度的一个补充，甚至当作物权法的一个附属制度，因此将其规定于物权法体系之中；其实占有制度是一个独立的民事法律体系，有其自身完整的思想体系和理论渊源，也有其独立的终极目标，所以应当将其列为一项独立的民事法律之制度。本文通过对各国理论和立法实践对占有几种分类的简要介绍和分析，窥视我国《物权法》中占有制度的立法漏洞，为制定和整合民法典的过程中给予建议。
关键词 占有 直接占有 恶意占有 占有状态 物权法
一、占有概况简述
在现代民法当中占有制度是一个很重要制度，为保护物权的流转关系、维护交易安全立下了汗马功劳，是民法物权制度历史上的一位大功臣，不管是对大陆法系还是普通法系都具有重要的现实和历史意义，同时得到当今世界民法学界的尊重和不断借鉴、发展，但是争议也从来没有停息过，仅仅就关于何谓占有制度?就一直是一个长期以来争议很激励问题，主要存在着权利说和事实说，也就是说占有究竟是一种权利还是一种事实状态产生了很大的分歧，这种分歧产生于罗马法时代，一直持续到了现在，我国理论上的通说也认为占有是一种事实状态，是人对物一种事实上的支配和控制，也就是采取了事实说，由于我国物权法有明确的所有权和他物权制度，没有必要把占有看成是其他物权的外衣。①
占有作为一个民法上的术语也算是源远流长，可追溯到罗马法和日耳曼习惯法，概括的说，罗马法上的占有(possessio)主要是以占有的诉权为中心，占有作为一种独立的制度，与其他物权分立，目的在于强力保护占有的事实状态，从而实现维护社会和平与法律秩序；与罗马法不同，在日耳曼习惯法上，占有（gewere）与所有权并未严格区分，他们认为占有不是一种事实状态而是一种物权，是权利的外衣。日尔曼人实行的是以庄园为中心的自给自足的封建经济。它的物权法中所有权的观念十分模糊，物权体系也不及罗马法严谨。再加上其土地权利结构比较复杂，一块土地上可以有数个占有同时存在，所以在日尔曼法中，每个占有都具有物权性质。占有与所有并没有严格的区别，一直一来受其影响的英美法系对占有与其他物权的区分日趋弱化。在这样的情形之下占有自然就成为了日尔曼习惯以及英美法系法的核心概念。因此在日耳曼法上占有通常会有权利推定、权利转移和权利防御的效力，目的也是在于更好的保护交易安全。
通过以上看来，无论我们将占有归结为权利还是作为一种事实予以保护，占有在法律上的地位和终结目的并无不同，二者都是赋予某种事实以一定的法律效果并加以保护，使占有人能享受占有所生利益，保护占有这样一种事实状态能够得以在法律规定范围内的维持，以期维护社会秩序与和平，确保财产关系的稳定，否则如果人们对财富的肆意争夺，势必造成社会秩序的混乱。占有制度首先推定一切对物的占有适法，对占有加以普遍的法律保护。然后，根据占有的不同情况，对一些权利欠缺的占有和各关系人的利益设置一定的实体和程序规定予以规范和调整，从而达到有序的归属与救济。但当今世界各国的立法来看 更多的大陆法系国家借鉴了罗马法的模式，但也有所发展，即占有与所有权相分离，成为一种独立的权利，如此一来就使得占有制度与所有权制度和他物权制度在物权法领域形成三足鼎立的格局。②我国现行民法通则却没有规定占有制度，2008年通过物权法之中把占有单列为一编加以规定，与所有权和其他的物权并列存在，也借鉴了罗马法的三足鼎立的模式，③不过遗憾的是关于占有的规定只有五条，如此简单化的规定难免会造成很多立法漏洞，进而使得今后物权法的实施过程当中都难免会出现力不从心的尴尬局面；为了清楚地看到我国物权法的立法缺陷，下面笔者结中外理论及立法实践之中对占有的几种分类和中国的实际情况对我国物权的立法加以分析和今后的完善提出一些拙见。
二、占有的几种分类
（一）占有分类简述
关于占有的分类，理论界也有很多种分法，有五分法、七分法等，笔者认为不管对占有理论上存在多少种分类，其目的都只有一个，即更准确和全面的理解占有制度或者说明一个问题。所以至于说哪种分类更为合理，我认为不是一个应该有争议的问题，只是人们为了更好的论述某个问题所选取的侧重点一样而已。在此，为了窥视我国占有制度的缺陷，我们对占有作出如下分类：
（二）、 直接占有和间接占有
直接占有和间接占有，这是根据占有人在事实上是否占有其物为标准而作出的分类。直接占有就是主体事实上直接对物实施了支配和控制，间接占有是指主体自己并不占有其物，而是通过一定的法律关系享有返还请求权的方式实现对物的占有的为间接的控制和管领，如契约、基于法律以及法律以外的公权力行为等，这样就使得同一物上面同时产生了两个或者两个以上的占有，理论称之为多重占有，例如所有人甲将自己的房屋租赁给乙，乙又依法转租给丙，这个时候在该房屋上就同时存在着三个占有状态，一个是实际控制人丙，一个是所有人甲，还有一个就是媒介人乙。理论上有的人将乙看成是该物的第一阶层占有人，甲是第二阶层占有人，他们均可以获得占有的保护请求权。④
在罗马法上，不承认间接占有的存在，罗马法也曾经有规定“占有在罗马人那里是指一种使人可以充分处分物的、同物的事实关系，它同时要求具备作为主人处分物的实际意图。”由此可以看出在罗马法上是作为一种事实状态来看待的而不是权利，所以由此看来，罗马法上如果丧失对物的占有事实就会丧失占有的保护请求权，而且罗马法上的占有还是由心素和体素两个要件构成，即一方面要求占有人要实际占有客体物，另一方面也要求占有人有所所有人的意图，可见单纯的对物的持有在罗马法之上是不会得到令状保护的，这种单纯的占有事实状态无法通过法律、契约以及公权力行为实现间接占有而得到保护。然而与此不同，日耳曼习惯之中就承认一物之上可以形成多个占有，这一习惯在《德国民法典》之中得到了借鉴，但是在《德国民法典》之中对日耳曼习惯的多重占有作了区分，通过对两大法系的折中即形成了直接占有和间接占有概念；根据该法的第868条规定“作为用益物权人、质权人、用益承租人、受寄人或基于其他类似的法律关系而占有其他人的物的人，由于此关系对他人暂时享有占有的权利和义务时，该他人是占有人。”通过作出这样的区分意义在于进一步保护因第三人非法侵夺他人占有的财物，在间接占有的状态之下，使得在一物之上同时存在两个或者两个以上的占有，所以当这种状态受到第三人的非法侵夺时，除了直接占有可以依法行使占有的权能之外，各间接占有人也可以依法行使其占有权能，如此一来就使得同一物受到了多重的保护，尽可能的实现物的归属关系的稳定性；例如，甲将一房屋租赁给乙，然后乙又依法转租给丙，如果该房屋受到来至第三人的不法侵害时，除了丙可以向第三行使占有的保护权能之外，间接占有人甲和乙都可以基于间接占有而享有对第三人的请求权能。
我国《物权法》没有对直接占有和间接占有作出区分，《物权法》第二百四十一条规定，“基于合同关系等产生的占有，有关不动产或者动产的使用、收益、违约责任等，按照合同约定；合同没有约定或者约定不明确的，依照有关法律规定。”由此可见，基于一定法律关系产生的占有也就是间接占有按照合同约定以及相关的法律来处理，而物权法的占有制度并没有对此单独在《物权法》或者在其他的民事立法上作出相应的规定，笔者认为从这里我们就可以窥视我国《物权法》在立法上的一个缺陷，建议在以后的发展当中予以详细规定；这样一方面为时效取得奠定基础，同时也完善了占有制度之中举足轻重的一部分，为建立完善的民事占有制度迈出关键性的一步。也能够很好的服务于时效取得制度和民法典的制定；尽管我国民法至今还没有确立时效取得制度，民法典也还在整合的过程当中，但是，越来越多的学者认识到将来我国制定的民法典以及其中规定时效取得的必要性，笔者也相信随着立法观念的转变，时效取得终将为社会大众所接受并在民法典上予以确认，所以为了实现立法的前瞻性，有必要在民法典出台之前确立好与之相适应的间接占有制度。
然而在学界也有的专家认为，我国物权法没有必要将间接占有写进去，他们认为在间接占有的情形之下直接占有人可以用占有制度这是没有问题的，而间接占有人不需要占有制度而直接通过追究直接占有人的违约责任来就可以实现救济，至于时效取得，在不承认间接占有的情形之下，占有状态可以通过占有合并解决，也即通过前占有人对后占有人的占有主张合并实现对间接占有人的时效利益的保护；⑤同时，王利明教授也认为由于对间接占有的侵害一般都会构成直接占有人对间接占有人的违约，所以间接占有人完全可以通过违约责任请求直接占有人承担责任。⑥但是笔者对以上观点则存在不同看法，首先单凭违约以及相关零散的法律责任来救济权利还是很有限的，由于债权具有相对性，这就决定了间接占有只能向直接占有人主张债权，而不能向侵害的第三人直接主张权利，然而我国的侵权法之中也没有关于侵害债权之规定，这样导致间接占有人对于侵权第三人无可奈何；如此一来就大大削弱了对物的保护力度，不利于维护财产关系的稳定；其次，关于通过前占有人对后占有人的占有主张合并实现对间接占有人的失效利益的保护的观点是有其自身的很难简单处理问题的，例如，当后以占有人向前一站有人主张合并，而前一站有人又要向后一占有人主张合并，二者山生矛盾之时应该如何解决呢？要解决这些问题实际的立法当中也是相当庞杂的，所以笔者建议与其被陷入庞杂的法律法规之中还不如预先借鉴业已成熟的间接占有制度。
（三）、有权占有和无权占有
有权占有和无权占有，这是根据占有的背后是否有本权来划分的，有本权的占有是有权占有，即是占有人基于法律规定或者法律行为等合法原因取得的占有，例如承租人基于合同对租赁物的占有，留置权人基于法律直接规定对留置物的占有等即属有权占有，也有人称之为合法占有、有权源占有或者是正权占有；反之，占有人虽然事实上对物构成了占有，但是，在占有的背后没有本权就属于无权占有，没有本权也就是指没有合法的占有原因行为而产生的占有事实；例如，小偷将其所盗窃之物置于自己的控制之下形成的占有事实就属于典型的无权占有，因为小偷基于偷盗行为不是合法的行为，不能够形成占有的本权，所以只能是无权占有。
在有权占有的情形之下占有就是本权的外衣，起到彰显本权的作用，因而保护占有就是在保护本权，而本权也起到强化占有的效果，而无权占有由于缺乏本权的强化，从而导致无权占有的占有状态很脆弱，一旦权利人行使返还请求权这种状态就会丧失，而且还要根据具体情形承担相应的法律责任；关于有权占有和无权占有是我国《物权法》的核心，根据《物权法》第二百四十一条规定，“基于合同关系等产生的占有，有关不动产或者动产的使用、收益、违约责任等，按照合同约定；合同没有约定或者约定不明的，依照有关法律规定。”由此我们不难看出我国物权法对于基于合同或者其他法律关系产生的占有没有专门的规定而是按照关于本权的相关规定来处理，以此我们似乎可以得出这样一个结论，即我国占有制度主要对无权占有作出了规范，而没有对有权占有作出细致的规定，而是原则上规定按照约定或者相关的法律规定来处理，不管在理论上对此的意见如何，笔者则认为我国物权法为了简化占有制度作出这样原则性的规定在实践之中也有其一定的实用性，采用这样简洁的委任性规定也有其不足之处，主要表现在两个方面，一方面是其他的委任性规定对占有制度的影响比较大，导致委任性规定的变动就会影响到占有制度的变动，不利于占有制度的稳定性和可预见性；另一方面是由于有权占有作为占有制度的一个重要的组成部分在占有制度之中却没有相关规定，从而导致占有制度本身形成一种畸形的不良状态，这样会大大影响其在司法实践和理论上的发展。
（四）、善意占有和恶意占有
善意占有和恶意占有，对于何谓善意占有和恶意占有，理论上存在着争议，有人主张善意即为占有人主观上没有过失，反之即为恶意；也有人主张善意占有人误信具有占有权利，如果不能误信即为恶意；物权法上也没有对此予以明确。⑦我国的王利明教授认为由于无过失标准过于宽泛而我国物权法应当采取占有人误信这个标准，⑧但是，笔者认为这样区分没有多大的实际意义，实践当中即使占有人主观上没有过失也不一定就善意占有。同时，在司法实践当中，如何认定无权占有人主观上是否误信，也是从客观上证明物权占有人是否具有主观过错的过程。所以我们完全可以在理论上避开这样的争议，把善意占有定义为占有人误以为自己对物享有占有权而实施的占有为善意的无权占有，反之即为恶意的无权占有。
由于有权占有在我国物权法上采取了原则性的简单化规定；所以，无权占有无疑就是物权法上占有制度的主体部分，物权法第二百四十二条、二百四十三条、二百四十四条以及二百四十五条都是对无权占有的规范，为此物权法也遵从了中外立法与理论，对恶意占有和善意占有作出了区分；尽管如此，关于善意占有与恶意占有仍然存在诸多的问题，下面我们从比较法的角度来考察《物权法》中关于善意占有欲恶意占有的规定。
从世界各国的立法来看，区分善意占有和恶意占有在占有制度乃至整个民事法律之中都是非常重要的一个环节，各国都不同程度地将善意占有和恶意占有在立法上予以明确，从而实现对善意占有人和恶意占有人的占有的区别对待。首先表现在无权占有人在物权人向其主张返还请求权之时，不管是善意占有人还是恶意占有人，将占有之物现状以及其产生的孳息返还是理所当然的，《德国民法典》第九百八十七条也规定，“因占有发生诉讼之后，占有人应该返还原物的收益给所有人”，日本和台湾民法也有相关类似的规定，但是它们的区别主要表现在因为利用占有物产生的损耗是否负有赔偿责任，我国物权法第二百四十二条规定，“占有人因使用占有的不动产或者动产，致使该不动产或者动产遭受损害的，恶意占有人应当承担赔偿责任。”这里我们可以看到并没有要求善意占有人承担赔偿责任，其实这也是符合一般民事理论的，由于善意占有人不知道也不应当知道自己是无权占有，所以对于其利用所产生的损耗就不负有赔偿责任，反过来，我们要是要求其承担赔偿责任的话倒还不符合民事赔偿的一般理论，因为善意占有人没有主观的过错，如令其负全部赔偿之义务，未免过于苛刻。故以《德国民法典》第989条，把占有物的灭失毁损解释为一切不能回复的情形。例如，将占有物卖给善意第三人，致使所有人不能请求善意第三人返还时，这时原占有人应将其得到的价金返还于所有人即可。但是疑点就是在物权法第二百四十四条，该条规定，“占有的不动产或者动产毁损、灭失，该不动产或者动产的权利人请求赔偿的，占有人应当将毁损、灭失取得的保险金，赔偿金或者补偿金等返还给权利人；权利人的损害未得到足够弥补的，恶意占有人还应当赔偿损失。”由此我们看到，我国对于占有人对占有之物造成损失的要负担赔偿责任，按照民法原理来看对于物的损害赔偿责任是一种一般侵权行为而产生的责任，所以其责任也应当是一种一般的过错侵权，即占有人的侵害必须具有主观的过错。但是从该条看来一旦占有人对占有之物造成损害的事实就要承担损害赔偿责任，在这里看起来就像是一个无过错侵权行为引起的严格责任，不要求占有人具有主观过错，笔者认为这样的规定显然是不合理的，对于恶意占有人来讲，由于其占有本身就是恶意的，在其对占有物发生侵害之后要证明其主观过错的很显然的了，也就相当于是一个一般侵权责任了，但是对于善意占有人来讲要是不加区分的也要求其承担责任就成为了严格责任，对于同一个行为而给予不同的法律责任也违背了平等的原则。《日本民法典》第191条前段规定：占有物因归责于占有 人的事由而毁损或灭失时…善意占有人在因灭失毁损而受到利益的限度内，负赔偿义务。但是，无所有意思的占有人，虽系善意，应予以全部赔偿。 我国台湾地区的民法第95条也规定：善意占有人，因可归责于自己的事由，致占有物灭失毁损者，对于回复请求权人，仅以因灭失或毁损所受到的利益为限，负赔偿之责。在这里。占有人系指自主占有人，不包括他主占有人。这在关于恶意占有人的责任的条款中也可以看出，“恶意占有人，或无所有意思之占有人，因可归责于自己的事由，致占有物毁损或灭失，对于回复请求权人，负全部赔偿之责。”
日本民法和我国台湾地区民法，关于此赔偿责任的发生规定有“可归责于占有人的事由”的限制，而在我国的物权法中都没有相关规定，这也是我国占有制度一个缺陷之一，因为这样一来就等于是把对占有物的损害赔偿当作无过错责任予以认定了，所以，笔者建议在今后的民法典的整合与制定过程中，不妨借鉴以上立法例，这样除了能够解决有违背民事主体平等原则之外还避免会导致占有制度在使用上会产生很多混乱，例如在司法实践之中如何来判断是损害还是损耗的问题就可以得到简单化处理，从而强化占有返还请求权在实践之中具有更强的可操作性。
（五）、自己占有和占有辅助
自己占有和占有辅助，自己占有是指占有人对自己所有的物进行的占有，占有辅助是受自己占有人的指示而事实上占有自己占有人所有的物，例如，车主雇佣驾驶员的关系之中，车主就是车的自己占有人，而驾驶员是辅助占有人。
作出这样的区分是为了在司法实践当中应当有一个明确的认识，辅助占有人虽然对物进行直接的支配和控制但实际上辅助占有人与间接占有不同，在间接占有之中，直接占有人具有占有的意思，依法可以使用和享受基于占有物的收益，而占有辅助人只是严格按照自己占有人的指示来实施控制和支配，并没有占有的意思所以辅助占有人的占有状态不构成法律意义上的占有，不使用占有制度，不能以自己的意思使用占有物，也不能享受基于占有物产生的收益。例如，公司的员工对公司财产的占有就是属于占有辅助，员工只能严格按照公司的意思来使用和控制该物，反之如果公司因侵夺他人财产至于员工的管领之下，权利人也只能够向公司主张返还请求权而不能向员工这样的占有辅助人主张返还，这里也正是人们批判纯粹客观说的理论是理由之一。笔者认为，为了更好的稳定社会财产关系，在必要的时候给予辅助占有人的占有予以适当的保护也是值得在今后的我国民事占有制度建设过程中予以考虑的问题。在当今社会生活当中，随着我国市场经济的发展，很多时候物权人并没有直接占有客体物，而是通过占有辅助人来对物实施物理上的直接支配和控制，这既是经济发展也更有利于实现社会资源的优化配置，从而充分落实物尽其用原则。例如，一个公司对其资产享有法人财产所有权，公司的技术职员对公司特定资产的占有就属于占有辅助，技术人员通过对技术物资的占有来实现最大可能的创造财富而实现物尽其用，同时，对辅助占有人的保护也是在一定程度上对自己占有人的保护，可以把它看成是自己占有的一个衍生。鉴于社会生活之中的这种情形以及其重要性，给予占有辅助人的直接支配和控制的事实状态一定得保护是很有必要的。
（六）、自主占有和他主占有
自主占有和他主占有，这个是以占有人是否以据为己有的意思来实施的占有，如果占有以据为己有的意思实施的占有就是自主占有，反之则是他主占有，例如小偷对其所盗之物的占有由于小偷是以所有人的意思占有该物的，所以属于自主占有，而乙基于租赁合同而占有甲的房屋，由于乙只有占有而无所有的主观意思，所以乙就属于他主占有。
在罗马法上的占有就要求占有人必须具有所有人的意思来实施对物的占有才构成，也即要求占有人必须具备据为己有的心素和现实控制和支配该物的事实状态，否则，单纯的持有和丧失事实控制的情形都得不到令状的保护，正如保罗斯所说的那样，“我们通过握有和旨意取得占有，而不是单凭旨意或者握有取得占有”⑨这和萨维尼的主观说理论也是一致的，法国民法典也继承了罗马法的占有概念，其首先为第二千二百二十八条规定；“对自己掌握之物或行使之权利的持有，谓之占有。”以此表明占有是一种实际具有的事实，接着在二千二百三十条和二千三百三十六条规定：“任何情况下，均推定占有人系以所有权人之身份为其本人占有，但如能够证明占有人一开始为他人占有者，不在此限”，“ 为他人占有的人，无论占有时间的长短，均不得主张因时效而取得所有权”由此可见占有必须具有据为己有的主观意思，但是，与罗马法不同的是法国民法典上的占有规定几乎在“时效取得”编中，这表明占有只是所有权取得或者所有权推定的一种特定方式。
我国物权法没有关于自主占有和他主占有的分类，笔者认为在占有制度中对此予以明确却分不管是对占有制度本身还是今后民法典的制定都是有意义的。曾经江平老先生就在其《抢来的财产也应受到保护》一文中指出过“即使是抢来的财产，也不能被随便抢走，”后来江老先生在西南政法大学作《中国物权法立法思维冲突的分析》演讲时，也进一步阐述了自己的观点；他认为，民法的“非法”与刑法的“非法”意思不同，民法的“非法”是指没有合法权利来源，而刑法的“非法”则是指“使用非法手段”，占有作为民事法律制度应当用市场的思想为基础来指导立法，所以为了促进市场经济的快速发展就必须尽可能的减轻交易双方的交易成本，实现交易迅捷，至于抢劫者或者偷盗者的自主占有的财产来源是否合法，不应该是民事法律所顾及的问题，这就是刑事等法律的调整范围。所以对于抢来的财产或者偷来的财产占有制度也应当给予抢劫者和偷盗者适当的保护，那么究竟如何让给予这些人保护呢？这就必然对占有在立法上作出自己占有和他主占有的区分，通过设立自己占有制度来实现对这些人的保护。
三、总结与展望
综合上述，占有制度作为民事法律体系的重要制度，构建完善的占有制度对于完善整个民法律、维护交易安全、促进我国市场经济发展具有十分重要的意义；众所周知，新中国成立已经半个多世纪还没有一部民法典，对此国内众多学者以及有关单位都在进行着紧密的筹划，其中如何科学的规定占有制度，仍是一个重大的课题，虽然我国物权法将占有制度单独作为一编予以了简单规定，但是从以上看来还是存在着很多不足之处，也许是我们对占有制度的还没有引起足够的重视；笔者更建议在以后的民法典制度和整合过程之中应当把占有制度予以细化和完善，并将其从物权法之中分离出来在民法典之中单列一编予以规定，因为占有制度本身不是物权，只是间接的对物权起到了补充的作用，对此周??先生曾经就指出；“占有在罗马法上受令状保护，其真正目的在于制止暴行，维护秩序，占有据有特殊地位不过是间接“沾了光”。如果真的以保护占有为目的，则占有令状早该成为对物的诉讼，不可以对任何持有物件的人提起了”。⑩ 然而对于我国民法典的整合之中最终将如何定位占有制度的问题，我们更是期待于更多学者作更深一步的研究和努力。