【内容提要】由于量刑情节是一个关乎法定刑适用的重要范畴，而它的多样性与复杂性以及我国关于量刑的一般理论的可操作性差给审判实践带来了难以解决的技术性问题。从理论上讲，同一案件并存两个以上的量刑情节时称为量刑情节的竟合。量刑情节的竟合有同向竟合与逆向竟合之分。前者是指案件并存两个以上从宽或者从重处罚情节；后者是指案件并存从宽和从重处罚情节。怎样计算它们对量刑的作用力、影响力，对刑罚的正确适用具有十分重要的意义。

　　【关键词】量刑情节、竞合、自由裁量

　　一、量刑情节的概念与特征

　　量刑情节是指在某种行为已经构成犯罪的前提下，人民法院对犯罪人裁量刑罚时应当考虑的，据以决定量刑轻重或免除刑罚处罚的各种情况。量刑情节具有以下特征：

　　1、量刑情节不具有犯罪构成要件的意义，是犯罪构成事实之外的事实情况。如果某种事实情况是犯罪构成必不可少的，那就不是量刑情节而是定罪情节。

　　2、量刑情节是反映犯罪的社会危害程度以及行为人的人身危险程度，从而影响到刑罚轻重的各种事实情况。犯罪的社会危害程度和犯罪人的人身危险性是量刑的两大根据，作为量刑情节的事实要么反映犯罪的社会危害程度，要么反映行为人的人身危险程度。既不反映犯罪的社会危害程度也不反映行为人的人身危险性的事实，自然不能成为量刑情节。

　　3、量刑情节是选择法定刑与决定宣告刑的依据。量刑情节是有层次的，可以分为不同的轻重等级，根据我国刑法规定，量刑等级从轻到重依次为情节轻微，情节较轻，基本情节，情节严重或情节恶劣，情节特别严重或情节特别恶劣五个不同的等级。量刑情节的这五个不同的等级，表明着量刑轻重的不同，进而决定着法定刑的轻重，并成为我国刑法规定不同法定刑的根据。反过来，当一个犯罪具有几个层次的法定刑时，应当根据刑法规定的上述情节选择相应的法定刑。值得注意的是，在刑法对犯罪只规定了一个法定刑的情况下，量刑情节不是选择法定刑的依据。宣告刑虽以法定刑为基准，但又可能根据刑法总则的规定突破法定刑，此时量刑情节就成为突破法定刑的依据。

　　4、量刑情节是在对犯罪人裁量决定刑罚时需要考虑的事实情况。人民法院在刑事审判中需要考虑的事实情况很多，有的事实情况是定罪时需要考虑的，有的事实情况是量刑时需要考虑的，只有后者才是量刑情节。

　　二、适用量刑情节的方法

　　（一）禁止重复评价。1、作为定罪使用过的事实情况，在量刑时不再作为量刑情节；2、已经作为减轻、免除处罚情节使用过的事实情况，不再作为从轻情节使用；3、已经作为法定量刑情节使用过的事实情况，不再作为酌定情节使用。

　　（二）全面、综合分析。1、对有利于或不利于被告人的情节，量刑时应当兼而顾及，给予同等重视；2、对各个情节分析，结合考虑犯罪的基本事实，从而得出一个总体的结论。

　　（三）优先适用。在同一案件中多种量刑情节并存的情况下：1、法定量刑情节优于酌定量刑情节；2、从轻、减轻或免除处罚情节并存时，排列在前的优先考虑；3、"应当"情节优于"可以"情节。但"可以"情节一经认定为该案适用的情节，也就由法律上的"可以"情节转化为司法上的"应当"情节；4、犯中情节优于犯前和犯后情节。

　　（四）权重对等。应根据具体量刑情节的轻重程度，决定适用从宽从严的幅度大小。

　　三、审判实践中多种量刑情节的适用

　　（一）多个同向量刑情节并存的适用

　　这里同向量刑情节是指已经确定适用从轻、减轻、免除或是从重处罚功能的情节。多个同向量刑情节并存是指从宽处罚情节与从宽处罚情节并存，从重与从重处罚情节并存。从宽处罚情节并存包括以下八种情形：多个从轻并存、多个减轻并存、从轻与减轻并存、多个从重并存、多个免除并存、从轻与免除并存、减轻与免除并存、以及从轻、减轻与免除并存。显然与免除情节并存时，其他从宽情节均已失去意义，对被告人应免除处罚。所以只需对前四种情况作出区分即可。第一多个从轻量刑情节并存时，必须考虑该犯罪的社会危害性的大小和法定刑的轻重，然后考虑从轻处罚情节对量刑的影响。第二多个减轻量刑情节并存时，必须考虑犯罪的社会危害性大小与法定刑轻重，再结合减轻情节而定，对于犯罪的社会危害性较小，法定较低的案件，若有两个以上减轻情节也可以根据具体情况免除处罚。第三从轻与减轻量刑情节并存时，也应根据其犯罪的社会危害性大小与法定刑轻重来考虑是从轻处罚，还是减轻处罚，抑或免除处罚。第四多个从重量刑情节并存时，从严情节的量刑同整个犯罪社会危害性程度成正比关系，即案件的社会危害性大，从严情节的量刑作用就大，反之就小。两个以上从重情节，在相应的法定刑幅度内要判处较重的刑罚，甚至可以判处法定最高刑，但不能变为加重处罚。

　　（二）多个逆向量刑情节并存的适用

　　1、从重情节与从轻情节并存。在这种情况下，一般应当先考虑从重情节，在从重处罚的基础上考咋再虑从轻处罚情节。先从重，可以在法定刑内确定上限，既有利于实现刑罚惩罚犯罪的目的，又能帮助法官划定犯罪处刑的范围，再从轻，可以使得从轻情节得以实现，体现刑罚设定的人性化。

　　2、从重情节与减轻情节并存。对于此，一般应当先考虑减轻处罚情节，在与罪行相应的法定刑幅度的最低刑以下酌定一定的刑罚，然后在减轻处罚的基础上再予以从重处罚。此举即可充分体现从重情节和从轻情节的作用，又能很好的平衡而这对量刑的影响，避免顺序颠倒产生的适用从重情节无意义的结果。

　　3、从重情节与免除情节并存。这种情况下，不能简单的决定免除处罚，一般情况下，应首先考虑免除情节对量刑结果的影响，然后再考虑从重情节，综合平衡二者对刑罚的影响力的大小，而不能轻易为之。

　　4、从重情节与从轻、减轻情节并存。结合前两种情形，应当先考虑减轻情节，在与罪行相适应的法定刑幅度的最低刑以下酌定一定的刑罚，然后再从重处罚，最后在考虑从轻处罚。

　　5、从重情节与从轻、减轻、免除情节并存。这种情况，由于行为人存在多种从宽情节，其社会危害程度与人身危险性会随之相应降低，可以考虑从宽情节先合并予以免除处罚，在此基础上适用从重处罚情节与免除处罚情节并存的情形。

　　四、适用多种量刑情节应把握的问题

　　在适用多种量刑情节时，以下几个技术性问题需要予以把握：

　　1、“应当”情节优于“可以”情节。 这两种情节对量刑的影响力是有所区别的，量刑时应予分辨清楚。“应当”情节是一种法律的硬性义务规定，具有法律规定的明确性和裁判上的确定性。法律规定了应当情节，法官就不能另作其他选择：“可以”情节虽然也是法律明文规定的，但它只是针对一般情况或曰原则性而言，主要表明法律上的一种倾向性，而不排斥具体裁判上的选择性或灵活性。在特定条件下，它也可以对量刑不产生作用。从法律效力来说，“应当”情节理当优于“可以”情节。

安徽省合肥市人民政府


关于印发《合肥市建筑物名称管理暂行规定》的通知
合政〔２００６〕３８号


各县、区人民政府，市政府各部门，各直属机构：

　　《合肥市建筑物名称管理暂行规定》已经政府常务会第６６次会议审议通过，现印发给你们，请遵照执行。

合肥市人民政府

二○○六年四月四日

　　合肥市建筑物名称管理暂行规定

　　第一条　为加强对本市建筑物名称的管理，根据国家、省有关规定和《合肥市地名管理办法》，制定本规定。

　　第二条　本规定所称建筑物名称是指具有地名意义的居住、商贸、办公和综合服务等功能的居民住宅区和大型建筑物的名称。

　　第三条　本规定适用于本市市区内（含开发区、工业园区）居民住宅区和大型建筑物的命名、更名、使用及其相关的管理活动。

　　第四条　建筑物名称应由专名和通名组成，专名不宜过长，通名不准重叠使用。

　　第五条　建筑物的命名、更名应当遵守下列规定：

　　（一）不得使用有损国家尊严、妨碍民族团结的名称，不得使用与精神文明建设相悖、宣扬封建迷信、违背社会公德、低级庸俗以及易产生误解或歧义的名称；

　　（二）一般不以人名、企业名称作建筑物名称，禁止用外国人名、地名及其谐音命名；

　　（三）不得侵犯他人的名称专用权；

　　（四）不得使用含义不明确的名称。所命名名称应与建筑物的使用性质、功能、规模及环境等实际情况相符。一般不得使用“中国”、“中华”、“全国”、“国家”、“国际”、“世界”等超越省级行政区划范围的名称。确需使用的，申报人应当提供国家有关主管部门的意见书；

　　（五）本市内建筑物的名称不应重名、同（谐）音；

　　（六）以城镇、道路、居民区等地名命名、更名的，其项目位置应在该地名所指的地域范围内；

　　（七）名称用字必须使用国家规定的规范汉字，禁止使用已简化的繁体字、已废止的二简字、已淘汰的异体字，杜绝使用错别字、自造字、生僻字。地名的罗马字母拼写，必须符合国家公布的《汉语拼音方案》要求；

　　（八）名称专名采词应符合汉语语法规范，易懂易记，不得造词。

　　第六条　建筑物通名应当符合下列标准：

　　（一）大厦，指建筑高度在５０米以上的单体建筑物。

　　（二）花园，指绿地率达到４０％以上的居民住宅区。

　　（三）别墅，指建筑物以低层为主，建筑规格较高，具有独立庭院，且环境优美，容积率在０．５以下。

　　（四）山庄，指住宅区内楼宇之间高低起伏、错落有致、依山傍水、环境优美，绿地率达４５％以上的低层或多层住宅区。

　　（五）城，指有较完善的生活服务配套设施，占地面积在５０００００平方米以上封闭、半封闭的城市住宅区或占地面积在５００００平方米以上，具有地名意义的商贸场所。

　　（六）中心，指占地面积在１００００平方米或建筑面积在８００００平方米以上的，具有特定功能的建筑物名称。一般前面应加功能性的词语，如商务中心、娱乐中心等。

　　（七）广场，指占地面积１００００平方米以上或者总建筑面积在１０００００平方米以上的建筑物（群），其中必须有３０００平方米以上的集中公共场地（不包括停车场）。一般前面应加功能性的词语，如商务广场、假日广场等。

　　（八）小区、公寓、厦、楼、大楼、村、园、苑、庭、阁、家、台、轩、馆、院、居等可作为建筑物的通名使用。使用本规定以外的其它通名，由市政府另行确定。

　　第七条　地名申报单位在办理《建设工程规划许可证》之前，应及时向市地名主管部门申报建筑物名称，并提供以下材料：

　　（一）申请报告１份。需写明建设项目所在地点、功能、合建单位、产权情况、拟申报名称（含标注声调的汉语拼音）、名称含义及由来、注销的地名、建筑物内组团的名称及位置等内容；

　　（二）市规划局核发的《建设用地规划许可证》１份（复印件）；

　　（三）《合肥市人民政府建设用地批复》１份（复印件）；

　　（四）经市规划局批准的规划设计四至平面图（图上应标注项目四周邻近地名）２份。

　　第八条　有下列情况之一的，命名、更名申报不予受理：

　　（一）产权所有人对命名、更名意见不一致的；

　　（二）房地产权属争议尚未解决的；

　　（三）不能提供有效建设项目工程权属或房地产权属证明的；

　　（四）经批准命名后未满６个月而要求更名的。

　　第九条　建筑物的命名、更名按下列程序办理：

　　（一）地名申报单位在取得本规定第七条规定的相关材料后，向市地名主管部门申报名称，填写《地名命名更名申报表》。市地名主管部门正式受理后，应在１０个工作日内按照实地踏勘、专家论证、审核确定等程序完成初步审查工作；

　　（二）市地名主管部门在接到市政府批件后３个工作日内，对市政府批准同意的名称，通知其申报单位领取《标准地名使用证书》，并向社会公告；对未通过市政府批准的名称，书面通知其申报单位；

　　（三）《标准地名使用证书》是建设单位地名专用权的有效法律文本。规划部门在核发《建设工程规划许可证》、公安部门在编制门楼牌号、房产部门在核发《商品房预售许可证》时，应要求建设单位提供《标准地名使用证书》。

　　第十条　产权人或投资人在各类广告宣传中（含网上发布的房产信息），要严格按照其所持有的《标准地名使用证书》，使用标准名称，不得随意增删或更改其中的字词，不得以“楼盘案名”或“推销名称”替代标准名称。

　　第十一条　报刊、电视、广播、网站等广告发布者及经营者，在承办涉及居民住宅区和大型建筑物名称的广告时，要依法查验由市地名主管部门颁发的《标准地名使用证书》，核实并正确使用标准名称。禁止在各类广告中使用未经审批的非标准名称。

　　第十二条　建设单位在项目建设竣工之前，应及时设置楼栋、单元、户门标志牌。标志牌的材质、式样、规格应符合国家标准。对设置不符合国颁标准的单位和个人，市地名主管部门责令其限期改正。

　　第十三条　对违反本规定擅自命名、更名的，市地名主管部门责令其限期改正。

　　第十四条　对违反本规定第十条、第十一条规定进行广告宣传的，由工商管理部门依照《中华人民共和国广告法》有关规定予以处罚。

　　第十五条　长丰县、肥东县、肥西县可参照本规定执行。

　　第十六条　本规定自发布之日起施行。