朋友伤害自己的仇人是否构成共同犯罪？
——西安选调笔试纪实五
作者：宋飞
最近，我作为唯一的一名政法系统以外的人员，参加了西安市灞桥区法检面向全国公开选调笔试。笔试落榜后，我和葵花法律论坛中的好友惠琳琳（陕西省旬邑县检察院女检察官）交流这次考试得失。有一道试题让我印象深刻：
“甲乙朋友上街，甲遇仇人丙，二人厮打，乙突然拔刀刺丙一下，甲还没反应过来就被乙拉走。丙失血过多死亡。甲乙二人是否构成共同犯罪？甲对丙的死亡是否承担责任？ 此题20分。”
惠检察官当时问我要是让我来答这道题，我会怎么做？由于通过司法考试之后，已经有三年没有系统看过刑法及相关司法解释，当遇到这个问题时，我只想到了以前司法考试辅导用书中的一个很生僻的知识点。故作如下回答：
“乙似乎是构成间接正犯中非常特殊的那种帮助犯情况，甲放任乙危害后果的发生，根据部分行为共同担责一说，应该构成共同犯罪，甲也应承担刑事责任。以前司考三大本上似乎讲过类似情况，现在措辞都记不清了”
惠检察官看了我的答案，说她答的和我差不多。我们共同的问题是可能写得太少了。也许没有正确答案，存在有争议。我一开始不信，就在中法网、葵花法律论坛、中国法院网法治论坛上发帖求教。经过多天请教同仁和查看法条后，整理出如下新解析：
“1、关于甲乙是否构成共同犯罪？经我询问，一些网友支持甲、乙构成共同犯罪的观点。如A网友认为，乙属于事中共犯，可以构为承继的共犯，对于故意伤害行为，二者相同，他认为甲乙构成故意伤害罪的共犯；而对于死亡，属于伤害致人死亡的情节，不构成故意杀人的共犯。而另外一些网友不赞同甲、乙构成共同犯罪的观点。如B网友认为，本案甲乙无共同的犯意，没有合谋,也没有共同故意,无共同的行为，乙临时起意，铤而走险，不计后果，故甲乙二人不构成共同犯罪；C网友认为，在给定的案情中，甲与乙事前或事中没有意思联络，也就是说乙是在甲与丙殴斗过程中乙进行突然袭击，用刀将丙刺伤导致丙死亡，乙的行为是在甲的意料之外，甲完全不知乙会突然出手，在殴斗过程甲也没有要乙进行帮助，因此，不能认定为甲与乙构成共同犯罪。
对于以上两种观点，笔者结合给定案情，进行了对比分析，首先回顾一下相关知识点：根据司考三大本的介绍，片面共犯是指参与同一犯罪的人中，一方认识到自己是在和他人共同犯罪，而另一方没有认识到有他人和自己共同犯罪。片面共犯可能存在三种情况：(1)片面的共同实行，即实行的一方没有认识到另一方的实行行为。例如，乙正欲对丙实施强奸行为时，甲在乙不知情的情况下，使用暴力将丙打伤，乙得以顺利实施奸淫行为；（2）片面的教唆，即被教唆者没有意识到自己被教唆的情况。例如，甲将乙的妻子丙与他人通奸的照片和一支枪放在乙的桌子上，乙发现后立即产生杀人故意，将丙杀死；（3）片面的帮助。我国刑法理论大多肯定片面的帮助犯。片面的帮助，即实行的乙方没有认识到另一方的帮助行为。例如，甲明知乙正在追杀丙，由于其与丙有仇，便暗中设置障碍物将丙绊倒，从而使乙顺利地杀害丙。对此如何处理，中外刑法理论上都存在较大争议。有人否认片面共犯的概念，认为片面共犯不成立共同犯罪；有人肯定片面共犯的概念，认为所有片面共犯都成立共同犯罪；有人只承认片面教唆犯与片面帮助犯；有人仅承认片面帮助犯。我国刑法认为，片面教唆犯和片面实行犯是不可能发生的，而单方面帮助他人犯罪，他人不知道的情况，在社会生活中是客观存在的，问题是如何处理才好。由于是帮助他人犯罪，比较起来，还是以从犯处理为宜。对此，中国政法大学的阮齐林教授在他的专著《2010年国家司法考试名师辅导课堂笔记－刑法》第146页中对片面帮助犯专门留了三个自然段进行描述，他是这样写的：“所谓片面共犯，是指对他人犯罪行为暗中进行帮助的行为。简单地说，就是对他人犯罪‘暗中相助’的行为。帮助人或者暗中相助人与被帮助人是否构成共犯？在暗中相助的情况下，因为（从暗中帮助者方面）只有单向的意思，没有来自被帮助人的双向意思联络，所以是单向的共犯。关于这个问题，过去考过一个题：
例：甲看见乙在追杀自己的仇人丙。甲看乙老追不上，就给丙使了一个暗绊，使乙得以追上并并将其杀害。甲的行为是不是共犯？不是共犯。理由就是双方没有意思联络。但是现在对这个问题有争议。比较合理的说法是，对于乙而言，不知有甲暗中帮助，自然不存在与甲构成共犯的问题；但是对于甲而言，明知乙在杀人，暗中提供帮助，有单方参与犯罪的意思，可以按乙的共犯对待。
因此，关于片面共犯的问题，注意学说上观点的转变，不要还跟着过时的观点走。”
结合本案，笔者认为甲乙朋友上街，甲遇仇人丙，二人厮打，乙突然拔刀刺丙一下，甲还没反应过来就被乙拉走。丙失血过多死亡。乙应该符合上述情形中的片面的共同实行犯，不是我国刑法理论大多肯定的那种片面的帮助犯，故不适用“部分实行全部责任”原则，不构成共同犯罪。
对此，D网友提出不同意见：片面共犯往往是行为人之间不知道对方所处的位置，而本案例中2个人就在同一个紧密地点，所以他个人认为不存在片面的共同实行犯的问题！但是E网友支持我的片面的共同实行犯一说，他还进一步补充：根据案例，我们可以看到的是乙在帮助甲，这里就冒出两个可以进行讨论的问题：“甲在主观上有没有帮助乙刺伤丙的目的或者动机？甲在主观上有没有预知或者明知乙会拔刀伤害丙？”按照常理或者生活经验法则，除非有明确证据，否则不应该推定甲是明知或者已经预见乙竟然会拔刀刺向丙，也就是说，甲不应该对乙的伤害行为负责。生活是丰富的，难以预见的，并不是片面帮助犯理论能够概括一切的。因此他也支持本案符合片面的共同实行犯的情形，甲乙不构成共同犯罪。笔者倾向于E网友的观点。
2、关于甲对丙的死亡是否承担责任？经我询问，一些网友支持甲应对丙的死亡承担责任的观点。如A 网友基于前文所提到的分析论证，认为甲乙构成故意伤害罪的共犯；而对于死亡，属于伤害致人死亡的情节，不构成故意杀人的共犯。也就是说根据“部分实行全部责任”原则，甲仅承担故意伤害罪的刑事责任；而G网友看法更不同，他认为甲应定寻衅滋事罪，如果没有甲的先期斗殴行为，乙也不会凭空刺丙。丙的死亡后果不应该由甲承担，甲主观上没有伤害和杀人的故意，只有寻衅斗殴的故意。也就是说根据“部分实行全部责任”原则，甲仅承担寻衅滋事罪的刑事责任。而另外一些网友不赞同甲应对丙的死亡承担责任的观点。如B网友基于前文所提到的分析论证，认为甲对丙的死亡不承担责任；C网友基于前文所提到的分析论证，认为本案不构成共同犯罪，乙的行为应定性为故意伤害致人死亡罪，应当对丙的死亡承担后果，而不是甲；F网友认为，如果没有证据证明甲乙有预谋，或者甲对乙有教唆，甲对丙不负责任。本案也不属于片面共犯的情形，甲与丙的仇恨，是一种事实，或者是一种思想，无论思想和别人的结果有什么联系，但是只要甲没有行为，那就没有犯罪。因为刑法调整的是行为，而不是思想。
对于以上两大类观点，笔者结合给定案情，进行了对比分析，并根据前面已经提到的片面的共同实行犯理论，认为乙仅仅对自己的罪行单独承担刑事责任，甲不构成共犯。
至于F网友所称，笔者认为甲遇仇人丙，二人已先行互相厮打，此时甲已经不只是一个思想犯的问题，仇恨也非仅仅停留在事实层面，而是甲已经付诸行动，乙在甲没有料想到的情况下参与进来，并将丙捅死。不是前文所提到的片面的共同实行犯这种情形，又是什么呢？
还有A网友的说辞，我也翻了一下他的理论基础“承继共犯”。在学理上，承继共犯是共同犯罪在法理上的一种分类。承继的共同犯罪是指，先行行为人已经实施了一部分犯罪行为，在其实行行为尚未全部实行终了的时候，后行行为人明知这一犯罪事实而参与进来，或单独或与先行行为人一同，将剩余行为实行完毕。按照共同犯罪理论，成立共同犯罪要求主客观相统一，这就要求在主观上，后参与犯罪的行为人在参与之时明知先行行为人在实施犯罪，并且先行行为人也明知后参与进来的行为人与其一同进行共同犯罪，二者在主观上要有联系；同时在客观方面，二者必须共同实施犯罪行为，后参与进来的行为人可以是正犯，即在客观上实施了犯罪行为，也可以是帮助犯，但不存在承继的教唆犯。对于承继共犯责任的承担，在理论上存在争议。有肯定说和否定说之分，在中国的刑法界持肯定说的人居多，即承继的共犯也是共犯，根据“部分实行全部承担”的原则要对犯罪的全部后果承担责任，即不能只承担自己实行行为部分所造成的后果。但是对于加重结果的承担，仍有争议。承继共犯的特征有三：1. 后加入的人应该对先行行为人的实行行为有共同的故意。 2.先行行为人实施的犯罪行为尚未完全结束，即犯罪行为并未停止。3.后加入的人对于先行为的加重结果不负责。”但是结合本案，“承继共犯”理论讲究一个前提条件，就是乙明知甲实施的是犯罪行为。而两个有仇恨的人之间互相斗殴，本来就是家常便饭，如果鉴定为轻伤以上才有可能构成犯罪；如果鉴定为轻微伤以下就是治安行政案件，与犯罪无关。因此，“承继共犯”一说前提条件都不具备，在这里是经不起认真推敲的。因此，需要甲承担刑事责任的说法自然也就不能成立了。G网友的理论基础也和A网友是一致的，只是罪名选择不同而已，笔者就不再一一辩驳了。
以上理解，是否正确，欢迎各位刑法学界的同仁予以批评指正！
作者简介:宋飞，1980年12月11日生，毕业于华中科技大学法学院，现在湖北黄冈市黄州区政府法制办工作。
【参考文献】
[1]阮齐林著，2010年国家司法考试名师辅导课堂笔记－刑法（2010中法网学校司法考试辅导系列）,九州出版社2010年3月版
[2]张明楷、陈兴良、周光权著，2011年国家司法考试辅导用书（第二卷）刑法部分，法律出版社2011年5月修订版
铜陵市企业职工基本养老保险省级统筹工作目标考核试行办法
安徽省铜陵市人民政府办公室
铜陵市人民政府办公室关于印发《铜陵市企业职工基本养老保险省级统筹工作目标考核试行办法》的通知
县、区人民政府，市政府各部门，各企事业单位：
经市政府同意，现将《铜陵市企业职工基本养老保险省级统筹工作目标考核试行办法》印发给你们，请认真贯彻执行。
二○一一年三月二十八日
铜陵市企业职工基本养老保险省级统筹工作目标考核试行办法
第一章 总 则
第一条 为切实做好我市企业职工基本养老保险省级统筹工作，根据《安徽省人民政府关于企业职工基本养老保险实行省级统筹的意见》（皖政〔2009〕109 号）和《安徽省企业职工基本养老保险省级统筹工作目标考核试行办法》（皖人社发〔2010〕18号），制定本办法。
第二条 市政府成立市企业职工基本养老保险省级统筹工作目标考核领导小组，分管市长任组长，分管副秘书长任副组长，成员单位为市政府督查室、市监察局、市人力资源和社会保障局、市财政局、市地税局、市审计局、市工商行政管理局。
领导小组下设办公室，办公室设在市政府督查室，具体负责目标考核工作的汇总、审查、报批、下达、督查和组织年中、年终考核等日常工作。
第三条 目标考核工作责任单位为市人力资源和社会保障局、市财政局、市地税局、铜陵县政府（以下简称责任单位）。
第二章 考核内容
第四条 目标考核内容为基本养老保险政策执行情况、主要目标完成情况、基础工作情况等。根据每年初省下达的目标任务，由市人力资源和社会保障局、市财政局、市地税局进行分解，考核办公室汇总，经领导小组审定后，由考核办公室对各责任单位下达。具体考核内容及评分标准见《铜陵市养老保险省级统筹工作目标考核评分细则》（见附件）。
第五条 因国家或省政策调整及其它因素引起考核目标不符合实际而难以完成，由责任单位报考核办公室汇总，经领导小组研究后向省提出调整意见。
第三章 部门责任
第六条 市人力资源社会和保障局负责养老保险政策执行，负责对社保经办机构的业务指导和监督检查，督促社保经办机构按照政策规定努力做好养老保险扩面、稽核、个人账户管理、基本养老金发放、社会化管理服务、信息系统建设等各项经办工作。
第七条 市财政局负责养老保险基金管理、使用和运行及监督检查，负责筹措资金，确保养老金发放，确保基金安全完整和保值增值。
第八条 市地税局负责养老保险费的征收工作。按照政策规定，依法征收；认真执行基金收入预算和基金收入征缴计划，加大养老保险费清欠力度，确保养老保险费应征尽征。
第九条 市财政、人力资源和社会保障、地税部门要密切配合，各司其职、加强沟通，共同促进预算编制工作顺利开展：
（一）市社保经办机构具体负责编制养老保险基金预算草案，其中基金收入预算草案会同市地税部门共同编制。
（二）基金预算草案经市人力资源和社会保障部门、财政部门审核后，由领导小组报市政府审批。
（三）审批后的基金预算分别报省财政、人力资源和社会保障以及地税部门。
第十条 铜陵县政府按照市下达的目标考核任务，切实抓好基本养老保险政策执行、扩面征缴和各项经办工作，建立目标责任制并按年度进行工作考核。
第四章 考核组织实施
第十一条 企业职工基本养老保险省级统筹工作目标考核，实行条块结合，以块为主的原则；坚持日常考查与年终考核相结合，综合部门考核与业务主管部门考核相结合的办法，进行定量考核。
第十二条 企业职工基本养老保险省级统筹工作目标考核在市领导小组的统一领导下，由考核办公室组织实施。具体考核步骤如下：
（一）考核办公室按照年初下达的目标任务数，根据考核评分细则，按季通报各责任单位工作目标完成情况。
（二）市社保经办机构具体负责各项考核目标完成情况的收集、整理、审核、汇总等工作。同时，建立相应管理台账，定期将有关情况报考核办公室。
（三）市社保经办机构按照要求按月（季）向省社会保险事业管理局报送国家统一标准的信息联网数据、会计数据、统计数据。按季（第二个季度前5个工作日内）向市人力资源和社会保障、财政、地税部门和上级经办机构报告预算执行情况，与预算进行比较，分析、检查预算执行的进度情况。
（四）市人力资源和社会保障局、市财政局和市地税局在各自职责范围内，指导铜陵县开展企业职工养老保险省级统筹工作，按照序时进度检查目标考核内容完成情况，并将检查结果报考核办公室。
（五）各责任单位于每年终对各自承担的全年目标考核内容完成情况进行自评，自评报告由考核办公室汇总。
（六）考核办公室每年年中、年底对各责任单位目标考核内容完成情况进行考核，并于年终形成考核报告。考核报告经市领导小组审核后报省人力资源和社会保障厅、省财政厅、省地税局和市政府。
第五章 奖惩办法
第十三条 各责任单位的考核目标，纳入市政府目标考核内容；对铜陵县的考核结果作为确定县基本养老保险市级统筹基金缺口补助的依据。
第十四条 市政府每年对完成考核工作目标任务，并在考核中取得优异成绩的责任单位给予通报表彰和奖励；对未完成工作目标任务的责任单位给予通报批评，并相应扣减年终考核综合得分。
第十五条 在企业职工基本养老保险各项工作中获得省通报表彰的，在年终综合考核中增加5—10分；因工作不力引发集体上访、越级上访等，在年终综合考核中扣减5—10分；参保人员举报违规办理养老保险业务，经查实的，在年终综合考核中，按每次1分扣减得分。
第十六条 建立基本养老保险费征缴工作奖励机制。对完成征缴任务的各责任单位安排专项奖励资金，用于弥补各责任单位征缴经办机构工作经费之不足，所需经费由同级财政列支。
第十七条 实行基本养老保险待遇按时足额发放一票否决制。发生基本养老保险金未按时足额发放，违反国家和省养老保险基金管理使用法律、法规及政策，受到行政处分及被追究法律责任的单位，其目标考核均一票否决。
第六章 附 则
第十八条 本办法自2011年1月1日起施行，有效期5年。
附件：铜陵市养老保险省级统筹工作目标考核评分细则
附件
铜陵市养老保险省级统筹工作目标考核评分细则
责任部门
考核内容
评 分 标 准
市
人
力
资
源
和
社
会
保
障
局
（100分）
预算编制
（10分）
按规定编制上报基金预算方案。未按时上报的，扣5分。
扩面完成情况
（10分）
每超出任务数1个百分点，加0.1分，最多加2分。
每低于任务数1个百分点，扣0.1分。
缴费率
（10分）
缴费人数占参保人数比例以90％为基准，每提高1个百分点，加0.2分，最多加2分。每低于1个百分点，扣0.1分。
缴费核定
（10分）
按月核定缴费人数和缴费基数。参保单位和人员反映缴费人数和缴费基数不实的，经查实属核定不准的，发生一次扣1分，扣完为止。
基金征缴率
（10分）
实际征收额占应征额比例以90％为基准，每提高1个百分点，加0.2分，最多加2分。每低于1个百分点，扣0.2分。
企业欠费清理
（10分）
每超出任务数1个百分点，加0.1分，最多加2分。
每低于任务数1个百分点，扣0.1分。
执行养老保险政策 （20分）
基本养老保险待遇发放
（10分）
基本养老保险待遇未按时足额发放，实行一票否决制。
退休审批
（2分）
违反行政审批规定，违规办理退休、退职（含提前或延期），以及未及时办理参保人员退休审批手续的扣2分。
责任部门
考核内容
评 分 标 准
市
人
力
资
源
和
社
会
保
障
局
（100分
执行养老保险政策 （20分）
参保范围
（2分）
违反参保政策，扩大参保范围扣2分。
统筹支付项目
（2分）
扩大基本养老金统筹支付范围扣2分。
统筹支付标准
（2分）
违规提高支付标准的扣2分。
基金管理
（2分）
违反国家有关法律、法规，基金管理违规的扣2分。
基础工作
（10分）
信息系统建设
（5分）
信息系统传输顺畅得3分，数据准确率达90％及以上得1分，日常维护到位得2分。信息系统传输不畅或系统维护混乱各扣1分。数据准确率每低于1个百分点扣0.2分，最多扣2分。
信息报送
（5分）
及时报送联网、统计、财务数据得5分；未及时按要求报送的，每发生一起扣1分，直到扣完。
退休人员管理服务
（10分）
退休人员社区管理服务率达85％，得4分，每高于1个百分点加0.2分，最多加2分。
按要求开展待遇领取资格认证工作的（以工作计划、总结和随机检查为依据）得2分。未开展的扣2分。
业务与退休人员档案管理规范得2分。不规范扣1分。
发现冒领养老保险基金及时查处并追回的得2分，未及时查处或追回的，发现一起扣0.5分，直至扣完。
责任部门
考核内容
评 分 标 准
市
财
政
局
（100分）
预算编制
（20分）
按规定编制上报基金预算方案。未按时上报的，扣5分。
基金拨付
（40分）
根据社保经办机构基金月度用款计划，按月足额拨付养老保险基金。未按月足额拨付的，每发生一次扣0.2分。
确保基金支出户留足相当于2个月的基本养老金支付费用。未按时足额到位，每发生一次扣0.2分。
预算缺口补助
（20分）
按规定对基金缺口予以补助。未按时足额到位的，扣2分；及时争取省对基金缺口补助的加5分。
基金划拨
（10分）
征缴的养老保险费按月足额划入财政专户。未按月足额划入的，每发生一次扣0.2分。
基金管理监督
（10分）
按规定设立财政专户和支出户得5分；多头开户，发现1户扣1分。
没有其它违反国家基金管理有关法律、法规的得5分；违规的，发现一次扣1分。
市
地
税
局
（100分）
预算编制
（10分）
按规定编制基金收入预算草案。未及时编制的扣5分。
基本养老保险费征缴
（45分）
按照人力资源社会和保障部门核定的缴费人数及基数足额征缴。实际征收额占应征额比例以90％为基准，每提高1个百分点，加0.2分，最多加2分。每低于1个百分点，扣0.2分。
基金入库
（10分）
每月征缴的养老保险费按规定就地及时入库。未按月足额入库的，每发生一次扣0.2分。
清理企业欠费
（25分）
每超出任务数1个百分点，加0.1分，最多加2分。每低于任务数1个百分点，扣0.1分。
信息系统传输
（10分）
与人力资源社会和保障部门的信息系统传输不畅或系统维护混乱各扣2分。数据准确率每低于1个百分点扣0.2分，最多扣2分。
责任部门
考核内容
评 分 标 准
铜
陵
县
政
府
（100分）
完成主要目标任务
（70分）
预算收入完成情况
（60分）
按规定编制上报基金预算方案。每超收预算目标数1个百分点，加1分，最多加3分。每低于预算目标数1个百分点，扣1分。
扩面完成情况
每超出任务数1个百分点，加0.1分，最多加2分。每低于任务数1个百分点，扣0.1分。
参保缴费率
缴费人数占参保人数比例以90％为基准，每提高1个百分点，加0.2分，最多加2分。每低于1个百分点，扣0.1分。
缴费核定
按月核定缴费人数和缴费基数。参保单位和人员反映缴费人数和缴费基数不实的，经查实属核定不准的，发生一次扣1分，扣完为止。
基金征缴率
实际征收额占应征额比例以90％为基准，每提高1个百分点，加0.2分，最多加2分。每低于1个百分点，扣0.1分。
清理企业欠费
每超出任务数1个百分点，加0.1分，最多加2分。每低于任务数1个百分点，扣0.1分。
预算缺口补助
按规定对基金缺口予以补助。未按时足额到位，扣1分。
执行养老保险政策
（20分）
基本养老保险待遇发放
（10分）
基本养老保险待遇未按时足额发放，实行一票否决制。
退休审批
（2分）
违反行政审批规定，违规办理退休、退职（含提前或延期），以及未及时办理参保人员退休审批手续的扣2分。
责任部门
考核内容
评 分 标 准
铜
陵
县
政
府
（100分）
执行养老保险政策
（20分）
参保范围
（2分）
违反参保政策，扩大参保范围扣2分。
统筹支付项目
（2分）
扩大基本养老金统筹支付范围扣2分。
统筹支付标准
（2分）
违规提高支付标准的扣2分。
基金管理
（2分）
违反国家有关法律、法规，基金管理违规的扣2分。
基础工作
（10分）
信息系统建设
（3分）
信息系统传输顺畅得1分，数据准确率达90％及以上得1分，日常维护到位得1分。信息系统传输不畅或系统维护混乱各扣1分。数据准确率每低于1个百分点扣0.2分，最多扣2分。
信息报送
（3分）
及时报送联网、统计、财务数据得3分；未及时按要求报送的，每发生一起扣1分，直到扣完。
退休人员管理服务
（4分）
退休人员社区管理服务率达85％，得0.5分，每高于1个百分点加0.1分，最多加0.5分。
按要求开展待遇领取资格认证工作的（以工作计划、总结和随机检查为依据）得1分。未开展的扣1分。
业务与退休人员档案管理规范得1分。不规范扣1分。
发现冒领养老保险基金及时查处并追回的得1分，未及时查处或追回的，发现一起扣0.5分，直至扣完。
注：考核内容及评分标准可根据工作情况每年进行适当调整。